海外投资架构的税务分析（上）
本文见《金融实务》2009年第1期 出版日期2009年01月05日
李晓晖
在全球金融海啸的背景之下，世界经济面临着复杂而严峻的形势，但海外资产价格的下跌，也为中国企业海外投资提供了非常好的机会。
中国企业在海外进行投资，需要从税务角度设计投资架构。比如在当地设立子公司还是分公司，如果要设立子公司，是直接投资设立、还是通过中间控股公司间接投资设立等，选择税务效益最高、最适应企业未来全球发展战略的投资架构，提高海外投资的回报率，增加企业的整体价值。
以往中国企业在进行海外投资时普遍选择在开曼群岛、BVI （英属维尔京群岛）等传统的避税港设立中间控股公司，然后持有海外目标公司的股权。
但自2008年1月1日开始实施的新《企业所得税法》首次提出了“居民纳税人”“受控外国公司”“一般反避税条款”等概念，对中国企业通过传统避税港设立的海外投资架构产生重大影响。在新政策下，中国企业应重新评估其海外投资结构，避免相关的税务风险。
分公司还是子公司？
中国企业在海外国家或地区进行投资时，第一个考虑的问题往往是要在当地设立什么样的商业机构。
例如，去南非或者澳大利亚收购一个矿产或石油的资源型项目，企业往往需要考虑是采用股权收购的方式，将目标项目重组为自己的子公司，或是采用资产收购的方式，在当地设立子公司或分公司，然后收购项目的关键资产（如采矿权、矿山、油田等）。
从商业运作和税务上来看，分公司不是独立法人，属于中国企业在当地的一个商业存在（也就是国际税收上所称的“常设机构”），在当地财务会计以及纳税上的要求通常比较简单，很多情况下会根据总收入乘以核定利润率计算出核定的利润，然后按照适用的税率在当地缴纳所得税。当然，很多国家也允许分公司按照收入减成本费用后的实际利润缴纳所得税。
另外，分公司的亏损可以抵免总公司的应纳税所得额，从而降低整体税负。同时，分公司将税后利润汇回总公司，通常无需缴纳预提所得税。而中国公司取得的境外分公司税后利润，仍需计算缴纳中国企业所得税，但该利润已经在境外缴纳的所得税可以在一定限额内抵免中国公司的企业所得税。
子公司则属于独立法人，在当地需要保留规范的财务会计记录，通常按照收入减成本费用后的实际利润在当地缴纳所得税，但子公司的亏损无法抵免母公司的应
纳税所得额。
子公司将税后利润作为股息汇回母公司时，通常需要在当地缴纳预提所得税，但根据中国（或中间控股公司所在地）与子公司所在国所签订的税收协定，股息汇出的预提所得税通常会获得一定的减免。
同时，中国母公司取得境外子公司分配的股息，仍需在中国缴纳企业所得税，但该股息在境外已经缴纳的所得税可以在一定限额内抵免中国税。
“直接”还是“间接”？
如果中国企业在海外设立子公司，是直接投资设立，还是通过中间控股公司间接投资设立，也会对投资项目的现金流、整体税负和回报率产生重大影响。根据我们的经验，投资架构的设计需要从投资东道国、投资母国及第三国的税务规定，国际税收协定，外汇与商业运作等方面进行考虑。
我们首先从投资东道国对股息汇出，及股权转让所得的预提税税负上分析。 目前大部分国家对外商投资企业除了征收企业所得税，还对税后利润汇出征税（通常征收预提所得税，但在某些国家会征收其他形式的税负）。
例如，美国公司向海外母公司汇出股息时，在没有税收协定的保护下，需要缴纳30％的预提所得税。而根据南非的税法，南非公司向海外母公司汇出股息时，该南非公司需要按照10％税率就该股息缴纳次级税（根据我们了解，未来可能会改征预提所得税）。
另外，当外国投资者转让该企业的股权时，部分国家还会对该股权转让所得（尤其是该企业持有矿山、采矿权等不动产）征收预提税。
从南非的例子来看，外国企业转让其投资的南非不动产企业的股权，如果没有适用的税收协定，通常需要就其股权转让所得在南非缴纳14.5％的预提所得税。澳大利亚则对境外投资者转让澳大利亚应税不动产公司股权所取得的资本利得，征收30％的预提所得税。
在股权转让所得的税务考虑上，如果采用直接投资的架构，未来海外私募融资、公开上市及中国投资者退出时，往往需要由中国投资者直接将被投资企业的股权转让给第三方，则可能会直接引发投资东道国针对资本利得的预提所得税税负。 如果采用间接投资的架构，将中间控股公司设在与投资东道国有优惠税收协定的国家或地区，不仅可以降低股息分配的预提税税率，而且未来重组（如私募融资或公开上市）或中国投资者退出时，不必由中国企业直接转让被投资企业的股权，而是可以由中国企业向海外投资者转让中间控股公司的股权，以达到实际转让被投资企业股权的目的，从而有可能避免投资东道国针对股权转让资本利得的预提税税负。
以南非项目为例（见图）。在直接投资架构下，中国公司转让持有的南非公司股权产生的资本利得，通常需要在南非缴纳预提所得税。在间接投资架构下，中国内地公司可以通过香港公司转让毛里求斯公司股权的方式，间接达到转让南非公司
股权的目的，有可能避免南非的资本利得预提税。
由于中国企业进行海外投资的主要利润来源于股息及股权转让所得，因此，如何通过合理方法避免、减低或递延上述收益的税负，是海外架构设计的一个重要出发点。■（未完待续）
作者为德勤北京税务咨询服务合伙人