刑法
主讲老师：陈永生
第三节 妨害国(边)境管理罪
一、一罪与数罪问题：
（一）一罪：
在组织、运送他人偷越国（边）境过程中，以下情形应当通过升格法定刑的方式处罚，不需要数罪并罚：
1.造成被组织人、被运送人重伤、死亡的（是指方法不当、手段不当致人重伤、死亡）。
2.剥夺或者限制被组织人、被运送人人身自由的。
3.以暴力、威胁方法抗拒检查的。
（二）数罪：
在组织、运送他人偷越国（边）境过程中，有下列行为的，应当数罪并罚：
1.对被组织人、被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的。
2.对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的。
二、牵连犯问题
实施组织他人偷越国（边）境犯罪，同时构成骗取出境证件罪、提供伪造、变造的出入境证件罪、出售出入境证件罪、运送他人偷越国（边）境罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 关于强奸罪及相关犯罪的判断，下列哪一选项是正确的？（2007/二/12）
A.甲欲强奸某妇女遭到激烈反抗，一怒之下卡住该妇女喉咙，致其死亡后实施奸淫行为。甲的行为构成强奸罪的结果加重犯
B.乙为迫使妇女王某卖淫而将王某强奸，对乙的行为应以强奸罪与强迫卖淫罪实行数罪并罚
C.丙在组织他人偷越国（边）境过程中，强奸了被组织的妇女李某。丙的行为虽然触犯了组织他人偷越国（边）境罪与强奸罪，但只能以组织他人偷越国（边）境罪定罪量刑
D.丁在拐卖妇女的过程中，强行奸淫了该妇女。丁的行为虽然触犯了拐卖妇女罪与强奸罪，但根据刑法规定，只能以拐卖妇女罪定罪量刑
【答案】D
第四节 妨害文物管理罪
一、故意损毁文物罪、故意损毁名胜古迹罪：不得定为故意毁坏财物，对象不同，适用特别罪名优于一般罪名的原则。
二、倒卖文物：必须以牟利为目的。
三、盗掘古文化遗址古墓葬罪、盗掘古人类化石古脊椎动物化石罪：必须既有“盗”的因素，又有“掘”的因素。对象是未经发掘的古文化遗址古墓葬、古人类化石古脊椎动物化石。
第五节 危害公共卫生罪
一、非法组织卖血罪、强迫卖血罪：对他人造成伤害的，转定故意伤害罪。
二、医疗事故罪与非法行医罪的区别：
（一）主体不同：前者是有医生执业资格的人，后者是没有医生执业资格的人。
（二）主观方面不同：前者是过失的，后者是故意的。
（三）对结果的要求不同：前者要求造成严重后果，后者不要求造成严重后果。
医生甲退休后，擅自为人看病2年多。某日，甲为乙治疗，需注射青霉素。乙自述以前曾注射过青霉素，甲便未做皮试就给乙注射青霉素，乙因青霉素过敏而死亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2013/二/18）
A.以非法行医罪的结果加重犯论处
B.以非法行医罪的基本犯论处
C.以过失致人死亡罪论处
D.以医疗事故罪论处
【答案】A
三、非法进行节育手术罪：是指无医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的行为。
主体是无医生执业资格的人，有医生执业资格的不构成本罪。
第六节 破坏环境资源保护罪
注意：本节犯罪均可由单位构成。
一、非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪：犯本罪，又以暴力威胁方法抗拒稽查的，数罪并罚。与暴力抗拒缉私一样。
二、盗伐林木罪：
与盗窃罪的界限：将已经砍倒的树木窃为己有，以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木，数额较大的，以盗窃罪定罪处罚。
三、滥伐林木罪：
与盗伐林木罪的区别：是否侵犯他人林木所有权。
甲公司竖立的广告牌被路边树枝遮挡，甲公司在未取得采伐许可的情况下，将遮挡广告牌的部分树枝砍掉，所砍树枝共计6立方米。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2013/二/19）
A.盗伐林木包括砍伐树枝，甲公司的行为成立盗伐林木罪
B.盗伐林木罪是行为犯，不以破坏林木资源为要件，甲公司的行为成立盗伐林木罪
C.甲公司不以非法占有为目的，只成立滥伐林木罪
D.不能以盗伐林木罪判处甲公司罚金
【答案】D
第七节 走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪
一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪：
1.本罪没有最低数量要求。
2.与诈骗罪的区别：故意贩卖假毒品骗取钱财的定诈骗罪；将假毒品误认为是真毒品进行走私、贩卖、运输的，以本罪未遂处罚。
3.武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品以及暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，升格法定刑，不并罚。
4.对多次走私、贩卖、运输、制造毒品未经处理的，毒品数量累计计算。
5.不要求以营利、牟利为目的。
6.单位可以成为本罪的主体。
7.对居间介绍、代购代卖行为的定性：
最高人民法院2008年12月1日发布的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定：“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条（非法持有毒品罪）规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利，变相加价贩卖毒品的，对代购者应以贩卖毒品罪定罪。明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”
（1）为吸毒者代购：
不以牟利为目的：不构成犯罪或构成非法持有毒品罪；
以牟利为目的：定贩卖毒品罪。
（2）为毒品犯罪分子居间介绍、代购代卖:以被帮助者的共犯论。
王某虽无替丁顶罪的意思，但仍要丁给其5万元酬劳，否则不答应丁的要求，丁只好付钱。王某第二天用该款购买100克海洛因藏在家中，用于自己吸食。5天后，丁被司法机关抓获。（事实六）
关于事实六的定性，下列选项错误的是：（2013/二/91）
A.王某乘人之危索要财物，构成敲诈勒索罪
B.丁基于不法原因给付5万元，故王某不构成诈骗罪
C.王某购买毒品的数量大，为对方贩卖毒品起到了帮助作用，构成贩卖毒品罪的共犯
D.王某将毒品藏在家中的行为，不构成窝藏毒品罪
【答案】ABC
关于毒品犯罪的论述，下列哪些选项是错误的？（2012/二/62）
A.非法买卖制毒物品的，无论数量多少，都应追究刑事责任
B.缉毒警察掩护、包庇走私毒品的犯罪分子的，构成放纵走私罪
C.强行给他人注射毒品，使人形成毒瘾的，应以故意伤害罪论处
D.窝藏毒品犯罪所得的财物的，属于窝藏毒赃罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的法条竞合，应以窝藏毒赃罪定罪处刑
【答案】ABC
二、非法持有毒品罪：是一个兜底性的罪名，因实施其他犯罪而持有毒品的，按照所实施的毒品犯罪定罪处罚，只有不能查明是为了实施其他犯罪的才定本罪。
三、包庇毒品犯罪分子罪、窝藏转移隐瞒毒品毒赃罪：
1.与一般的窝藏包庇、掩饰隐瞒犯罪所得犯罪所得收益罪的区别：对象不同。
2.事先有通谋的构成共犯。
四、走私制毒物品罪、非法买卖制毒物品罪：
走私制毒物品以及买卖制毒物品者明知他人制造毒品，而为其提供制毒物品的（无论是否营利），以制造毒品罪的共犯论处。
五、毒品犯罪的再犯：因走私、贩卖、运输、制造毒品罪或非法持有毒品罪被判过刑，又犯毒品犯罪的，无论是否符合累犯的条件，从重处罚。
第八节 组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪
注意：卖淫既包括女性向男性卖淫，也包括男性向女性卖淫，还包括男性向男性、女性向女性卖淫。
（2009/二/54）D.丁组织多名男性卖淫，由于《刑法》第三百五十八条并未限定组织卖淫罪中的被组织者是妇女，对丁应当追究刑事责任。（正确）
对刑法关于组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪的规定，下列解释正确的是：（2004/二/89）
A.引诱、容留、介绍卖淫罪，包括引诱、容留、介绍男性向同性恋者卖淫
B.引诱成年人甲卖淫、容留成年人乙卖淫的，成立引诱、容留卖淫罪，不实行并罚
C.引诱幼女甲卖淫，容留幼女乙卖淫的，成立引诱幼女卖淫罪与容留卖淫罪，实行并罚
D.引诱幼女向他人卖淫后又嫖宿该幼女的，以引诱幼女卖淫罪论处，从重处罚
【答案】ABC
一、组织卖淫罪、协助组织卖淫罪：在组织或协助组织卖淫过程中，有强迫、引诱、容留、介绍卖淫行为的，作为组织、协助组织卖淫罪的情节，不并罚。
二、强迫卖淫罪：
（一）一罪与数罪：强奸后迫使卖淫，只定强迫卖淫罪一罪，不需要数罪并罚。
（二）注意升格法定刑的5种情形：
有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
1.组织他人卖淫，情节严重的；
2.强迫不满14周岁的幼女卖淫的；
3.强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的；
4.强奸后迫使卖淫的；
5.造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。
有前款所列情形之一，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
三、传播性病罪：明知自己患有淋病、梅毒等严重性病而仍然进行卖淫、嫖娼的行为。
1.特殊主体：必须是患有淋病、梅毒等严重性病的人。
2.客观上是在卖淫嫖娼过程中发生的。如果不是在卖淫嫖娼过程中发生的，定故意伤害罪。
3.主观上是明知。
四、嫖宿幼女罪：
与强奸罪中的奸淫幼女的区别：
1.过程不同：在卖淫、嫖娼活动中。
2.是否采用强迫手段：奸淫幼女可能采用强迫手段，嫖宿幼女不能采用强迫手段，否则定奸淫幼女罪。
3.对象不同：幼女的品性不同（是否良家幼女，是否好鸟）。
4.以下情形定强奸罪：
（1）以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的。
（2）知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。 关于侵犯人身权利罪的论述，下列哪一选项是错误的？（2012/二/17）
A.强行与卖淫幼女发生性关系，事后给幼女500元的，构成强奸罪
【答案】C
五、其他：
旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的人员，在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时，为违法犯罪分子通风报信，定窝藏包庇罪。
第九节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪
注意：
（1）本节犯罪均可由单位构成。
（2）通过互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息的，以本节犯罪论处。
一、制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪：以牟利为目的，否则构成传播淫秽物品罪，后者不以营利为目的。
二、传播淫秽物品罪：不以牟利为目的。
以牟利为目的构成传播淫秽物品牟利罪。
三、组织播放淫秽音像制品罪：不以牟利为目的，否则构成传播淫秽物品牟利罪。
四、组织淫秽表演罪：既可以牟利为目的，也可不以牟利为目的。
五、为他人提供书号出版淫秽书刊罪：主体是特殊主体；主观方面是过失，故意的定出版淫秽物品牟利罪，后者量刑更重。