现代商贸工业
No. 12,2009
Modern Business Trade Industry
2009年第12期
我国违约损失赔偿范围研讨
蔡新华
(四川财经职业学院, 四川成都610036)
摘 要:从违约的概念出发, 结合案例阐明了违约损失赔偿的范围, 同时提出可预见性规则才是确立违约赔偿损失的范围的依据, 过错不影响违约赔偿损失的范围。关键词:违约; 赔偿范围; 可预见性规则中图分类号:D922.52 文献标识码:A22009) 1220252202 违约是指免责事由。, 通常为金钱损害赔偿。
因违约所造成的损失应予赔偿。在一般情况下, 合同关系中的损害赔偿范围应与违约所造成的损失范围相适应“, 赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”, 即完全赔偿原则。例如, 在某一货物买卖合同中, 供方承诺向需方提供2台商务汽车, 价格是每台35万元。合同到期后供方提供的商务汽车中, 其中一台挡风玻璃存在问题, 修理需产生费如何让法律法规由本本得到较好的实施, 执法机关必不可少。制定出来的法律法规可操作性强不强, 执法机关最有发言权, 他们的评估至关重要。二是社会组织。高校、科研机构等社会组织有较强的理论研究能力, 专业知识相对丰富, 而且独立于立法机构及政府部门, 可以有效地回避“行政权力部门化, 部门权力利益化, 部门立法法制化”等诸多令人尴尬的体制弊端, 从而保证立法评估的客观真实性。三是人民群众。立法为了人民, 必须依靠人民。在我国, 人民群众不应该只是法律法规的被动接受者, 而首先应该是立法的积极参与者。民主立法要求按照法定程序, 坚持群众路线, 通过多种渠道和方式, 扩大公民对立法的有序参与, 保证法律法规的制定和实施具有坚实的群众基础。人民群众最能深刻体会到政策法规所产生的实际效果。立法评估更应该听听群众的呼声, 把作为法律法规实践者的社会民众吸纳到评估主体中来。
(2) 建立科学的立法评估机制。认真研究地方人大立法评估工作的实践, 将地方人大评估工作中一些比较成熟的做法以制度化的形式固定下来, 提出开展立法评估的指导性意见, 增强立法评估的计划性, 制定立法评估的程序、标准、方法, 在实践中不断加以完善, 使地方人大立法评估工作逐步走向常态化、规范化、制度化。比如在方法上, 可采用问卷调查、座谈会、实地调研、网站开设专栏等手段。珠海人大评估《珠海市相对集中行政处罚权条例》时, 采取了多种方式了解法规的实施情况以及对法规的评价:听取了市政府和执法部门关于条例实施情况的报告; 分别召开
2, , 需方拒绝接受, 供方不能即时更换, 需方从市场上购得同种型号的商务汽车1台, 价格为38万元, 因此, 供方应赔偿因违约给需方所造成的损失5万元。
损失包括“合同履行后可以获得的利益”, 所谓消极损失。考虑这样的情形, 如果合同不履行, 当事人的情形不会变坏, 我们说当事人并无积极损失, 但是, 假如合同履行, 当事人的情形就会得到改善, 那么, 由于一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定, 另一方就损失了本应获得的可得利益, 即消极损失。例如, 上例中, 假定需方了市人大代表和政协委员, 行政相对人, 法院、公安、工商、规划和建设等相关单位, 基层执法人员, 街道办事处和居委会等单位和人员参加的5个座谈会; 市人大常委会法律顾问和立法顾问论证会; 利用网络和现场发放问卷的形式, 面向公众进行了问卷调查; 赴市城市管理执法局和香洲区进行了实地调研; 约请市长、副市长以及国土、环保、文化、交通等实施综合执法部门的负责人进行了访谈, 直接征求意见的人数达到了两百人次以上。在此基础上, 评估委员会还召开了多次分析论证会, 形成了评估意见。
(3) 充分利用评估报告。通过一系列评估工作, 要撰写出评估报告, 提出对策、建议。可参照专项报告的作法, 把评估报告提交常委会听取和审议, 形成审议意见, 积极督促立法部门修正法律法规及法规实施机关及时制定相关政策。比如珠海市人大选择《珠海市相对集中行政处罚权条例》作为评估对象, 经过评估形成对其的评估报告提交市人大常委会审议, 常委会会议在听取和审议评估报告之后, 形成了审议意见, 充分肯定了该条例在实施中取得的良好社会效益, 同时指出条例在立法和实施中存在的问题, 提出了修订条例和改进执法的意见和建议, 达到了检验立法成果, 总结立法工作经验, 提高地方立法质量和推动法规的有效实施的目的, 也为建立立法评估机制提供了经验。参考文献
[1]王云奇. 地方立法技术手册[M ].北京:中国民主法制出版社.
作者简介:蔡新华(1961-) , 男, 四川成都人, 国防科大工学学士, 四川嘉世律师事务所律师, 四川律协知识产权专委会委员, 四
川财经职业学院经济法律系教师。
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现代商贸工业
No. 12,2009
Modern Business Trade Industry
2009年第12期
购买商务汽车的目的不是自用, 而是用于转售, 市场的转售价格是38元, 那么如果供方违约不能提供2台商务汽车, 就使得需方不能获得通过转售本应赚取的差额利润6万元, 这对需方来讲无疑是损失。
因此, 合同关系中因违约所造成的损失, 其金钱赔偿的数额应足以使受损一方当事人处于合同得到履行时一样的地位。受损一方当事人的期待因而成为损害赔偿的上限, 也是受损一方当事人应获赔偿的下限, 即期待性损害赔偿, 通常以允诺的价值与所获得的价值之间的差价为准, 或为因购买替代物而增加的费用, 或为允诺的价值。
如何理解期待性损害赔偿呢? 某些种类合同可能会产生计算损害赔偿范围的难题。在货物买卖合同中, 需方可能以简单地拒绝接收瑕疵货物, 避开违约损害赔偿数额的难题, 而这在建筑合同中往往是不现实的。承包人或其它服务供应商违约, , , , 实际上, 损害赔偿还可以原告的信赖利益为基础“:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的, 在履行义务或者采取补救措施后, 对方还有其他损失的, 应当赔偿损失”。在一些情况下, 如果受损一方当事人落空期待的价值具有投机性或难以计算时, 期待性损害赔偿的基础期待利益可能难以证明, 这时应允许信赖性损害赔偿, 假定是一件有利可图的生意, 因信赖合同而产生的费用都能够通过成功的生意得到完全补偿无疑是合理的, 当然信赖利益的赔偿必须在期待利益的限度之内。在一场商业演出中, 在演出合同签订生效后但演出门票未发售前, 某演出团体违约解除合同, 由于门票未正式发售因此期待利益很难证明, 合理的假定是演出能够盈利, 因此演出合同签订生效后所产生的费用如广告费、场租费等应得到补偿。依信赖损失赔偿比期待损失赔偿法理上更加清晰, 具体法律可依据《合同法》第112条提到的“其他损失”。
因违约所造成的损失, 如果无论这种损失是如何的不可预料或者数额是多么的巨大都要求全部赔偿的话, 那对违约方讲也太过严厉, 并且也不符合通常的情理, 因此, 无论大陆法系还是英美法系, 几乎所有的法律都对此进行限制, 我国也不例外:损失“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。此即违约赔偿损失的可预见性规则。
可预见性规则并不是因果关系的规则。注意到损失是因违约所造成的, 即违约与损失之间要有因果关系, 似乎违约赔偿损失的范围由因果关系界定。但实际上, 因果关系主要并不是用于确定违约赔偿损失的范围, 而是用于给损失与违约损失划界, 并不是所有的损失都是违约引起的损失。因果关系主要用于对损失进行定性, 即确定违约赔偿损失的构成, 而不是确定违约赔偿损失的范围。“不履行债务即使由于债务人的诈欺, 关于债权人因不履行而遭受现实的损害和丧失或获得的利益所受的赔偿, 应以不履行契约直接发生者为限”。
近代民法的基本原则之一是过错责任原则“:对损害承担责任的基础是过错而不是损害本身”。“如债务的不履行并非由于债务人的欺诈, 债务人仅就订阅契约时所预见的或可预见的损害和利益负赔偿责任”。因此, 过错可以是限
定违约赔偿损失的范围的因素之一。但在我国, 过错与违
约赔偿损失或者赔偿损失的限制都是无关的。过错固然具有可责难性, 但《合同法》中规定违约赔偿损失的条款未考虑当事人的过错, 因此, 我国违约损害赔偿的原则多被解释为无过错责任原则, 赔偿损失的限制也是如此。即是否存在过错不是限制赔偿损失的考量因素。
在我国, 可预见性规则才是确立违约赔偿损失的范围的依据, 过错不影响违约赔偿损失的范围, 而因果关系与其说确定违约赔偿损失的范围不如说确定的是违约赔偿损失的构成。在考察可预见性规则限定违约赔偿损失范围的时候, 我们还需注意以下问题:
(1) , 也包, 只要预见, , 都要对全部, 如果损失的程度。一般认为, 我国法律持法。
(2) 可预见性的标准决定了违约赔偿损失的范围, 一般认为, 法律采用的是“理性人”、“常人”之类的判断标准, 在司法实践中这不可避免地赋予法官较大的自由裁量权。英国法认为这个理性人标准有可能是专家的标准, 我们认为对我国法律也是适用的, 因为预见或应当预见针对的是违约一方而不是任何人。司法实践中, 对专业人士法官一般采用了更高的标准。
(3) 违约赔偿损失的范围是由违约一方的预见能力决定的, 看来法律的着眼点是填平违约一方致人损害所造成的积极损失, 而非注重满足非违约方期待利益的实现。违约损失赔偿的是受损一方的期待性利益, 但这种期待应是双方协商一致基础上的期待, 当违约所造成的损失是一种间接损失时, 则很难肯定是否协商一致, 因此, 违约赔偿损失的范围由违约一方的预见能力限制是公平的。
(4) 违约赔偿损失的范围由违约一方在订立合同时的预见能力决定。一般假定, 当事人对自己所承担的风险和费用在缔约时予以考虑的, 因此出现违约结果时, 应以其缔约时已在他的心目中确定的风险和费用承担责任。但实际上很难明确予以确定《合同法》, 已经注意到这一点, 因此, 虽然违约赔偿损失的范围由违约一方在订立合同时预见, 但也包括“应当预见”。既然是应当预见, 这个时候对预见的标准合理的选择应是预见了损失的类型即可, 而不要对这种损失的程度的预见, 这在故意违约的情形更是如此, 否则可能纵容当事人故意违约或对违约一方过于宽松。
(5) 可预见性规则要求违约损失的合理的确定性才应获得赔偿。只有可以证明损失的事实和数额, 损失才具有合理的确定性。这在一类主张“利润损失”的赔偿中特别重要, 特别当受损一方当事人的事业的完全成功取决于很多偶然性的或推测性的因素影响时更是如此。在一起出租客运合同中, 由于出租方的过失, 使得承租方演员错过参赛时间未能获得比赛大奖, 由于缺乏合理的确定性, 即使该演员的损失是可预见的, 比赛大奖的损失也不能获得赔偿。参考文献
[1]张广兴, 韩世远. 合同法总则(下) [M ].北京:法律出版社,1999,
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[2]韩世远. 合同法总论[M ].北京:法律出版社,2008, (3) .
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工程技术大学学报(社会科学版) ,2003, (8) .
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