中南大学网络教育课程考试
《中国法制史》试题
考试说明：
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试题：
小论文写作（100分）：论中华法系的独特性
中华法系是世界五大法系之一， 其他四个分别是：大陆法系、英美法系、伊斯兰法系和印度法系 ，其 中印度法系和中华法系都已经解体，现存的共三大法系。 中华法系开始形成于秦朝 ( 公元前 2 2 1 年～ 公元前2 0 6年) ，到 隋唐时期( 公元 5 8 1 年～ 公元 6 1 8年 ) 成熟。最初的国家与法产生于夏朝， 以后经商朝到西周时期逐渐完 备。经过春秋战国时期法律制度的大变革，成文法在各国颁布，到秦朝时中华法系有了雏形。秦朝的法律制度从现在湖北云梦出土的秦简来看已经很完备，初步确立了中国古代各项法律 的原则。 此后，经过西汉和东汉，以及三国两晋南北朝长达八 百多年的发展，到隋唐时，法律思想和法律制度都很成熟，自成体系了。代表性 的法典就 是保存至今 的《 唐律疏议》，这是中华法系完备的标志。唐朝以后，宋元明清各朝都以此为蓝本创制自己朝代的法律制度。到清朝末年，在修律的过程中中华法系宣告解体，同时建立了中国近代法制的雏形。
中华法系有以下特色：( 1 ) 建制以唐律为蓝本的成文法典，这个成文法典必须是公布的，具有强制性、权威性。( 2 ) 罪刑法定主义倾向，如唐律《 断狱律》中：“ 断罪皆须具引律、令、格、式正文，违者笞三十。”这是学界常用来举证隋唐律具有罪刑法定主义特色的证据。( 3 ) 道德人伦主义，此即以儒家思想 中的家族 主义所建 立的亲疏 、贵贱 、尊卑差序，来构成国家社会秩序 ， 法典的公布不过是将此种差序 予以法制化而已。其秩序的基础 ，就是依道德所呈现 的礼制。在礼制的要求下，乃有人伦、 恤刑等法制措施。中华法系在历史上不但影 响了中国古代社 会，『 阿且对古代日本、朝鲜 和越南的法制也产生了重要影响。我 国汉代律令制的发展， 到唐代已臻于成熟。以刑 律 而 吉， 如 对 少 年 、 老年 的 特 别规 定 、 社 会 防 罪、乃至国际刑法等，与 今 天 的刑 事 思 潮 比并不逊色 ；以令、格、式 而 言 ， 把政府组织与职能，以及政府与人民的关系等 ， 均予以法制化， 上下易 于遵循，这是官僚政治的一大进步。当时朝鲜半岛上的新罗与隔海的日本都在努力建设国家， 于是就大量摄取唐朝律令制度。 日本所学的是隋唐的法制， 至今日本还在应用的省 ( 相 当于中国的部 ) 、 地方的县( 相当于中国的省 )、府、道都是学习隋唐法制的结果。但是，唐令大多散佚．而律文差不多都有保存。因此 ， 借助唐律可使 F I 本养老律获得相当程度 的复 原 ； 而 借 日本 大 宝 、 养 老 令 ， 也 町使 唐 永 徽 令 、 开 元 前令获得相当程度的复原 。这种互补工作 ， 是 中 日文化交流的结果。从整体而言，
七 、 八 世 纪之 际 的 东 亚 ， 已自成一历史世 界 ， 这 个 世 界 是 以 中 国文 化 的普通性存在为其特征 ；其普遍要素之一，就是律令制度 的应用 其后 ，尽管中国有宋 、 元 、 明、 清诸朝的递嬗 ， 朝鲜仁岛也有高丽王朝、朝鲜王朝的更替， 日本进人武家政治时代 ， 越南白眭十纪中叶脱离中国， 在建国过程中， 也出现几个王朝。 这个地 区的政治变迁 ， 皆不影响律令制度的摄取 。所 以 中华法系在七 、 八 世 纪 之 际 ， 随着中国文化 圈 的 成 立，已在东亚地区形成 。自此以后，一直持续存在到近代。
中华 法 系 的主 要 特征
理论界对中华法系特征的论述是各露峥嵘，说法不一，最具代表性的是陈顾远在《 中国法制史概要》 一
书中把 中华法系归纳为八个方面：( 1 ) 礼教中心 ；( 2 ) 义务本位 ；( 3) 家族观点 ；( 4) 保育设施 ； ( 5 ) 崇 尚仁恕 ； ( 6 ) 减轻讼累； ( 7 ) ，灵活其法 ；( 8 ) 审断有责； 陈朝壁在《 中华法系特点初探》 一文中， 认为 中华法系的特点有三 ： ( 1 ) 重视成文法 ， 并惯于把有关社会规范的思想意识和制度用文字记载下来 ； ( 2 )以天理作为法的理论根据， 并 以合乎天理作为立法的指导思想 ； ( 3 ) 礼法并重中华法系的主要特征也就是中国古代法制的基本特点 ： 法律以君主意志为转移 ；法律 以礼教为指导原则和理论基础 ； 法律 以刑法为主： 司法从属于行政等等 。
对中华法系的研究能从消极的方面概括 中华法系的特点 ． 要在阐述其本来 面貌的同时全面的反映出中华法系的精华所在 ， 要正确地阐述中华法系及 其基本 精神 ， 必须以实事求是的科学态度 ， 依据大量的法律文献资料 ． 对 中华法系进行 多方位、多层 次的综合研究， 其主要特征有如下几 点 ： 2 ． 1以 儒 家学 说 为 基本 的指 导 思 想 和理 论 基 础 ． 礼 法 结 合
综观 中国古代法律 ， 礼 据 了重要位置 ， 我 国古代的“ 礼 ” 既是道德规范又是法律规范 ， 所谓 “ 为政先礼， 礼为正本” 。 当时许多法律 内容都是以儒学 的等级伦理关 系作为定罪或赦免的标准 ． 并为历代统治者所尊奉 ， 如 ， “ 三纲 五常” 就成 为了封建法典的核心内容 ， 德主刑辅 、 礼刑并用成为法制的原则 。 秦始皇以法治 国， 西汉初期大体上是 “ 霸王道杂之” 。 自汉武帝“ 罢黜 家 ， 独尊儒术” 以后． 儒家思想成为主导的政治思想 以其 为基础逐步形成 ， 以礼 法合流 为基本特征的封建法律思想 体系 。 总 而言之 ， 中 国封 建 时代 立 法 和 司法 的指 导 思 想 ， 是 以纲 常 名教 为核 心 的 “ 礼 治” 原 则 ， 宗 法 观念 、 君 臣 等 级 和 重德 轻 刑 的儒 教 精 神 。指 导封 建 立 法达 二 千 年 之 久 ， 构成中华法系 的 主要 特 征 。 这 些 特征有利于维护封建统 治． 却不利于商 品经 济和与之适应 的“ 私法” 的发展，特别在封建社会后期，更严重地阻碍 了以商品经济发展为前提的资本主义经济的萌芽和发展 。
2 ． 2家族本位的伦理法占有重要地位
儒教 的宗法精神浸透 了以家族 为本位的中国封建社会的习惯法 ，秦汉以来 的封建法典都以严格的规定调整家族内部人员的权利与义务关系， 确认 了父权制 家族本 位的伦 理法重要地 位， 还有以国家的名义 支持流行与社会上具有伦理法性质 的“ 宗规 ” “ 族 法” 等作 为国法重要补允的现象，这些家法族规不仅对于家族成员具有巨大的约束力 ，而且得到国家承 认 ． 成 为 国法 的重 要 补 充 。形 形 色 色 的 家 法 族 规在 社会上十分流行，尤以宋朝以后为甚 ， 特别在封建社会后期 ， 宗族伦理法起 着 十分 突 出的 政 治 作用 。
2 ． 3立 法 与 司 法始 终 集 权 与 中 央 ， 法 律 出 于 皇权 ， 维 护 皇权
古代中国实行 专制主义的统治， 奴隶社会的君主的“ 命 ” 即法律， 封建社会的皇帝拥有 至高无 上的权 力， 实行个人独裁统治 ． 既是最高立法者，又是最高审判官 。 历代法律都 以皇帝个人 意志的形式表现出来。律 的制 定 虽 由朝 臣具 体 完 成 ， 但 批 准 权 属 于 皇帝 ． 历 代 帝王 都 凌 驾 于法律之一 卜。除律外， 皇帝还可根据需要随时发布诏 、 令 、 格 、 式等 。 “ 法 自
君出” ， 即便 是国家法律也要 以皇帝的名义颁布 ， 重大案件基本 上都 由皇 帝 最 后决 断 ， 司 法 与 行政 的统 一 ， 进 一步 巩 固和 强化 了皇 权
2 ． 4刑法发达 ， 民法薄弱
中国 占代传统法律 ，是以儒家宗法伦理法律价值体系为 内在精神 ， 以刑法 为主 、 诸法合体 的法律结构体系为外部形式 。 这就是有别于大陆法系( 罗马法系) 、 英美法系 、 阿拉伯法系 ( 伊斯兰法系) 、 印度法系的中华法系。历代具有代表性的法典都采取一刑法为主， 诸法混合编篡的结构形式 ， 并 以统 一 的刑 法 手段 调 整 各 种 法 律关系 。 由 于 自然 经济始终 占统治地位 ， 品经济的发展相对薄弱 ；封建专制 的严酷统治，并始终推行“ 重农抑商” 政策 ， 人身依附关系长期存 在， 法律上权 利义务关系的“ 私人平等” 不能形成 ， 家法族规对族 内民事关系起着 实际的
调解作用等原因 ， 形成 了是以刑为主 ， 诸法合体 的格调 。我 国古代法律 ， 就其 内容而言 ， 是重刑轻 民， 刑法发达 ， 民法相对不发达； 就其结构体例而占， 民法与刑法不分，实体法与诉 讼法不分， 行政与司法不分。
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《中国法制史》答卷
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